關於投標保證金2%和上限80萬的問題

《 招標投標法實施條例》的規定為：第二十六條招標人在招標檔案中要求投標人提交投標保證金的，投標保證金不得超過招標專案估算價的2%。《工程建設專案施工招標投標辦法》的規定為：第三十七條招標人可以在招標檔案中要求投標人提交投標保證金。投標保證金除現金外，可以是銀行出具的銀行保函、保兌支票、銀行匯票或現金支票。投標保證金不得超過專案估算價的百分之二，但最高不得超過八十萬元人民幣。

在立法上有一個原則，當不同法律法規對同一事項的規定有矛盾或不一致時，按照“效力層級、立法時間、管轄範圍”進行判定，上位法優先、時間晚的優先、專門法優先。但是，關於八十萬元的差異《招標投標法實施條例》和《工程建設專案施工招標投標辦法》並不屬於矛盾或不一致。《招標投標法實施條例》規定招標人在招標檔案中要求投標人提交投標保證金的，投標保證金不得超過招標專案估算價的2%，其實是說招標人可以要求投標人提交保證金也可以不要求，但是如果要求就不得超過估算價的2%。做此規定的目的是限制招標人任意利用投標保證金達到不當得利或限制投標人投標的目的，同時也平衡了招標人不設投標保證金可能遭受的商業風險。

《工程建設專案施工招標投標辦法》作為一個專門規範工程；施工招標的部門規章，在《招標投標法實施條例》規定的原則下和範圍內，對招標人要求投標保證金進一步作出更加嚴格的限制，即最多不超過八十萬元人民幣，是符合上位法的原則的。並且，《工程 建設專案施工招標投標辦法》是由國家發改委等七個招標投標主管部門聯合釋出的部門規章，當然有權在上位法《招標投標法》和《招標投標法實施條例》的基礎上和原則內，根據工程施工招標的特點作出專門的規定。因此，無論招標專案的金額有多大，工程施工招標投標保證金的數額都不得超過八十萬元。這項規定是具有法律效力的。