如何認定強姦罪中的輪姦情節

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我們先來看一個案例，透過案例來了解下今天的主題“輪姦”情節。

某日，王二麻子以過生日為由喊來小美、張三一起聚餐。聚餐期間，三人把酒言歡，酒過三巡，菜過五味，小美醉得不省人事。王二麻子、張三遂扶著小美到附近的賓館，開了一間3人間，並一人一床睡了過去。凌晨時，王二麻子起床上廁所，見小美仍未情形，心生歹意，於是趁小美醉酒不知反抗，與其發生了關係。期間，張三被響動吵醒，發現了王二麻子的行為。於是在王二麻子結束後，意圖與小美髮生關係。王二麻子上前制止，張三未與理會，仍堅持要發生關係，王二麻子無奈，便回到床上繼續睡覺。

圖文無關

事發後，兩人均被判決犯強姦罪。那麼兩人構成“輪姦”嗎？

一、輪姦及是否存在既遂未遂

所謂“輪姦”，是

指二人以上違背受害者意願，強行發生的性行為，屬於強姦罪的範疇，附屬於強姦罪，

是強姦罪的加重情節

。所以，

有人在討論“輪姦既遂與未遂的”的問題，是沒有意義的。

既遂與未遂，是指犯罪的形態，即完成犯罪或未完成犯罪。因此只存在強姦罪的未遂或既遂。

而把“輪姦”這個情節與認定強姦罪既未遂形態相混淆了，是不可取的。

如該案：李四與王五預謀與被害人小花發生性關係。某日，李四以邀請吃飯為名，將被害人小花騙至家中。期間，李四與王五利用灌酒方式將小花灌醉，李四趁機與小花發生關係，王五卻因酒後生理原因，未能與小花發生關係。事發後，審理認定：

李四、王五違背婦女意志，實施了輪流姦淫婦女的行為，其中一人既遂，一人未遂，從共同犯罪的形態看，對兩人均應以強姦既遂論，且須按輪姦情節確定所適用的法定刑。

這裡要劃個重點，

對於共同犯罪，並非全部根據結果論來判斷既遂未遂

。由於某些犯罪的不可代替性，如強姦罪、脫逃、偷越國（邊）罪等，作為親手犯和結果犯，必須獨自完成犯罪構成的充足要件才可以認定為既遂。

二、輪姦的構成要件

1、兩名以上男子。

2、行為人間有共同意思聯絡。彼此知道對方有姦淫同一個被害人的意圖而且執意實施該犯罪行為。案例中，王二麻子與張三，不構成輪姦，也是基於此，因為兩者在實施強姦時，並沒有共同實施強姦的意圖，如王二麻子對張三強姦行為進行阻止。

3、均具有強姦被害人的行為。這裡可以是既遂也可以是未遂。

4、雖然通常有一定時間和空間性，但不必然。如：

只要兩名或多名男子具有輪流姦淫同一婦女的共同故意，在一定時間內對一名婦女實施控制，並分別姦淫的，即使時間間隔較長，甚至不在同一地點實施姦淫的，都視為輪姦。

三、特殊情況

如兩人實施輪姦行為，1人滿14週歲，另1人不滿14週歲，那麼必然不滿14週歲的不構成強姦罪（14週歲為強姦罪的刑事犯罪年齡）。那麼滿14週歲的人，是否應當按照輪姦情節定罪？老王認為應當認定為具有輪姦情節。