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抄作業|違約條款怎麼寫
- 由 瓜蟲律師 發表于 棋牌
- 2021-09-01
如一方出現違約條款怎麼寫
“
違約條款怎麼寫?小本本準備好,直接抄!
”
合同交易,大到幾百個億的投融資股權轉讓合同,小到幾萬錢的借款合同,甚至是離婚協議,違約條款至關重要。一份合同沒有了違約責任的制約相當於野馬脫了韁繩,合同履行全靠自覺,一旦產生糾紛,只能自認倒黴。違約條款可以說是一份合同中的靈魂。
違約條款怎麼寫才能起到“保本”和“懲罰”的作用呢?這可大有學問。
先舉個栗子,以下是一份供貨合同中約定的違約條款,甲方是買方,乙方是賣方:
合同審查要分兩個立場:買方立場、賣方立場。立場不同,考慮的因素截然相反。
我們先從賣方立場分析上面的違約條款。站在賣方立場上考慮:一是擔心發貨後買方不能及時付款,影響資金週轉;二是萬一自己不能按時交付貨物或貨物不合格,能以最低的成本解除合同。乍一看,好像兩個方面都考慮了,但仔細一推敲,兩個方面都沒有考慮全面。
賣方首要考慮的因素是回款,但是以上9。3條只是籠統約定了未按時付款須賠償損失,那麼,損失是什麼?包含哪些方面?又如何計算呢?
實踐中,買方一旦違約,賣方訴至法院要求賠償損失,因沒有約定損失計算方式,法院只會參照一年期銀行貸款利率LPR(目前是3。85%)支援資金佔用損失。買方違約成本過低,懲罰力度不夠,賣方損失無法填補。
賣方其次考慮的是自身交貨的違約成本。9。2條賣方違約時,只有退還貨款的義務而不必賠償損失,這一點的確降低了違約成本。但是賣方沒有將超過驗收期的裝置質量異議排除在外。這一點雖然可以結合驗收期條款進行補充,但是還是會給買方留下鑽空子的空間。
完善後的違約條款可以這樣約定:
買方立場則是完全相反的考慮:一是擔心賣方不能按時交貨或交貨不合格,影響使用或轉銷;二是萬一自己資金緊張不能按時付款能最大程度上減輕付款責任。
站在買方立場,上述違約條款可以這樣寫:
總而言之,言而總之,違約條款不能寫的過於寬泛,也不能寫的過於嚴苛,過於寬泛可能導致損失無法填補,無法形成制約,過於嚴苛可能導致交易無法達成。
沒有萬能的違約條款,不同的交易具有不同的特點,交易對手不同,違約形態也不盡相同。違約條款的設計要根據交易的特點,買賣雙方的議價能力,買賣雙方的不同立場量身定製。
本文作者
胡夢娜 律師
爭議解決部
上海偉創律師事務所
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業務領域:
企業個人法律風險合規、民商事糾紛爭議解決
胡夢娜律師曾為多家企業和個人提供法律服務。胡律師幫助客戶處理涉及公司內部控制體系、商業創新模式、企業高管刑事風險控制等大型合規專案,為客戶的內部控制體系建設、風險管理、合同管理、以及公司內部違規員工的處理等方面提供法律意見。